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7月
2017

“昂山素季”玫瑰能做专利申请吗?——关于动植物新品种专利保护的小建议

发布时间:2017-07-20  来源:刘晓玲 华进知识产权  作者:刘晓玲 华进知识产权   浏览:204



   热爱玫瑰的人士可以有新的选择了,从5月17日开始,世界上多了一种玫瑰花,由缅甸国务资政昂山素季亲自参加命名仪式的玫瑰——“昂山素季”玫瑰。“昂山素季”玫瑰优雅高贵,是爱、友谊、勇气和献身精神的化身。


   据了解,“昂山素季”玫瑰由两个玫瑰品种“香淡粉”与“花房”杂交,是云南省农业科学院花卉研究所经4年精心培育出来的新品种。


   那么问题来了,类似于“昂山素季”玫瑰这样的动物和植物新品种能进行专利申请吗?


   对此,小编查了查专利法的相关规定,很遗憾的是,中国专利法第二十五条第一款第(四)项的规定,动物和植物品种不能授予专利权。


   专利法这一规定主要是考虑到由于动物和植物是有生命的,在传统生物学的繁殖往往难以保持可重复性,即不具备专利申请的实用性。多数国家的专利法也都规定,对动物和植物品种不授予专利权。根据专利法的规定首先很确定的是自然界生长的玫瑰本身不属于专利法保护的客体,不能通过专利申请进行保护的。




   然而对于通过生物技术突变或杂交获得的动植物新品种呢?


   小编继续检索中国专利数据库,目前还没有发现直接以动植物新品种作为保护主题授权专利。也就是说,当下中国专利法动植物新品种的专利保护依然还是持否定态度的。


   难道精心培育出来的动植物新品种就不能获得保护,任由他人无偿使用了吗?当然不是滴,下面小编就给您支几招有用的:


   1、采用直接保护遗传物质的方式来进行专利申请


   中国专利法不直接保护动植物品种,假如专利申请直接保护“昂山素季”玫瑰新品种估计有点困难。但是如“昂山素季”玫瑰的杂交后的基因片段或突变的序列等,其特定的DNA、RNA以及染色体本质上是属于化学物质的,当属于专利法保护的客体,因而这些特定的遗传物质也可以像其他化学物质一样被授予专利权滴。


   2、通过“方法延及产品”的形式,间接保护新的动植物新品种。


   杂交的“昂山素季”玫瑰新品种本身比较难获得专利权,但是“昂山素季”玫瑰育种的方法是可以申请专利的。如果培育“昂山素季”玫瑰时技术的介入是决定性的,如采取一定温度控制、把握其日照时间和生长周期、施以某种特定的肥料等就可以批量杂交生长出“昂山素季”玫瑰,育种的方法基于技术的介入是决定性的,应当是可专利性的。


   在专利中,对方法的保护也是相当重要的,当生产动植物新品种的方法可以获得专利权时,用该方法直接生产的新品种本身,也可以间接获得专利权的保护。培育“昂山素季”玫瑰的方法获得的专利权,则用该方法直接生产的“昂山素季”玫瑰也可以获得间接保护。如他人未经方法专利权人的许可,擅自使用该育种方法生产、销售“昂山素季”玫瑰,同样是侵权的。通过“方法延及产品”的保护形式也是目前较常见的杂交或突变动植物的保护形式。


   3、别忘了还有植物育种者特殊的权利—《中华人民共和国植物新品种保护条例》。


   如果实在不能通过专利的形式保护,还可以考虑申请植物新品种保护。它同专利、商标、著作权一样,也是知识产权保护的一种形式,育种的单位或者个人对其授权保护的品种同样享有排他的独占权,任何单位或个人,未经品种权所有人许可,不得以商业目的进行生产或者销售该授权品种的繁殖材料。


   4、为了国外优先权而进行申请。


   虽然中国专利法不直接保护动植物品种,但是有些国家如美国等对部分植物新品种是采取专利制度进行保护。然而由于语言等因素的影响,一般向美国撰写申请文本到提交专利阶段花费的时间会较长,因此如果为了在向美国提出植物新品种的专利申请时有一个较早的申请日,有时申请人也可以考虑向中国专利局提出植物新品种的专利申请,以便按照巴黎公约获得优先权的基础。在向中国提出植物新品种申请后的12个月内,再向美国提出植物品种的专利申请,并要求中国在先申请的优先权,获得较早的申请日。


   5、专利法中所说的动物和植物品种并不包括微生物。


   微生物和生产微生物的方法均不属于动物和植物品种范畴内,这在审查指南中有明确规定,所谓微生物的发明,是指利用各种细菌、真菌、病毒等微生物去生产化学物质(如抗生素),或者分解一种物质的发明。即微生物及其方法的发明是可以获得专利申请保护的,不受第二十五条第一款第(四)项的规定的限制,因此微生物类的发明创造是可不必考虑这一条规定,放心大胆的申请吧。


   以上为小编在实际工作中的遇到该问题的一些小小的见解,您都看明白了吗?



  



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